创业合伙的股权分配及股东权利的制约

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第一章  中国法律框架下合伙制的契约构建

第二节 创业合伙的股权分配及股东权利的制约

第二节 创业合伙的股权分配及股东权利的制约

合伙是始于事业,事业的基础是股权,如何分配股权,决定了企业发展的路径和创业道路上可能随时出现的调整。

那么给合伙人的股权比例到底多少好呢?这个需要根据创业的实际情况和合伙人的背景、资源综合考虑,创始人不要觉得百分之百的股权很多,给多少都可以,一个不珍惜股权的老大一定不是一个好老大。

Jensen 和Meckling(1976)研究表明,持有较少公司股份的管理者不能最大化股东的财富,因为他们有动机追求职位特权消费所带来的好处。他们还认为,代理成本的水平还取决于法律法规和合同设计的效果。

Morck 等(1988)的研究表明,企业内部人的股权比例影响着公司价值。当企业内部人的持股比例在0~5%之间时,企业的盈利能力随着内部人持股比例的提高而上升;当内部人的持股比例在5%~25%之间时,企业的盈利能力随内部人持股比例的上升而下降;当内部人的持股比例超过25%时,企业的盈利能力又开始上升。

Stulz(1998)的研究表明,经理人员拥有适度的持股权可以缓和经理人与股东之间的利益冲突。

Kaplan(1989)和Smith(1990)的研究表明,持股权对企业绩效具有激励效应。他们发现,在经理层收购(MBO)之后,公司绩效有了显著上升。

因此,一般情况下,股权激励的比例控制在0~5%比例之间,而创业合伙的情况下,对关键的合伙团队,一定是关键的核心的团队的比例控制在5%~25%之间。

易趣网创始人邵亦波就创业公司进行股权激励要注意的问题做过一个非常细致的体会和实践,本书亦作为附录推荐给读者朋友们细细品味。

一般地,有限公司是创业团队合伙的基本模式,有限公司最大的特点在于其人合性,相区别于股份公司的资合性,在公司进入证券市场前,大多数公司要经历多轮股权融资。

对于创业公司来说,股权的多少对于创始人很重要,他们也非常想知道手中持有多少股权才有绝对话语权。在中国《公司法》框架下,需要掌握几个关键性的持股比例。

1.实际控制人,是指虽不是公司的股东,但通过投资关系、协议或者其他安排,能够实际支配公司行为的人。

只有一层架构就直接追溯至自然人股东的,直接按照持股比例认定实际控制人,一般情况下实际控制人和控股股东为同一个人。

在存在控股平台及持股平台层层持股的,以及通过一致行动协议,委托投票(VIE协议)或者委托持股的方式的,需要穿透核查合并计算认定最终的投资人。

拟在境内上市的公司,基于股权清晰的上市要求不得通过委托投票、委托持股的方式控制公司。

2.控股权(百分之五十以上股权,或重大影响)

(1)出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东;

(2)出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十,但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。

持股比例包括直接或者间接合计超过百分之五十为控股股东,在股权结构分散,第一大股东虽然持股比例不到百分之五十,一般不低于百分之三十,且任何其他两个股东合计持股不超过第一大股东,公司董事会、管理层主要由第一大股东提名的,一般认定第一大股东对公司股东会及股东大会具有重大影响,为公司的控股股东。

拥有一家公司控股权,关键的权利在哪里呢;就是除了公司法规定的需代表三分之二以上表决权的股东通过外,除非公司章程另有约定,一般情形下公司的主要经营决策都是持有表决权过半数股东通过即可执行。

因此,一般的情况下,创业公司在中国A股上市前,大股东或者重要核心的人员(一致行动人)持股比例不应当低于百分之五十,公开发行25%的股票后,实际控制或一致行动人应保持在百分三十以上。

3.绝对控股权(三分之二以上股权)

根据公司法的规定,修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。

拥有公司三分之二以上表决权的股东可以决定公司章程的修改和增资等对公司发展具有重大影响的事项。

因此,绝对控股股权可以解决公司出现的僵局。

4.临时董事会、股东会召集权、请求人民法院解散公司权(百分之十以上股权)

(1)代表十分之一以上表决权的股东,可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后十日内,召集和主持董事会会议。

(2)代表十分之一以上表决权的股东,提议召开临时会议的,应当召开临时会议。

(3)公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司。

5. 股东代表诉讼

董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,以及他人侵犯公司合法权益。

有限责任公司的股东可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;监事有上述情形的,股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
  监事会、不设监事会的有限责任公司的监事,或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

6. 股东直接诉讼

(1)公司股东会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。

股东会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起六十日内,请求人民法院撤销。

(2)董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定,损害股东利益的,股东可以向人民法院提起诉讼。

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